ЧТО ТАКОЕ ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
Договор поручительства – это одно из возможных оснований возникновения правоотношений по представительству, а именно – добровольного представительства. Кроме гражданского договора, основанием представительства могут быть закон, административный акт, трудовой договор.
По договору поручительства одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет второй стороны (доверителя) определенные юридические действия (ч. 1 ст. 1000 Гражданского кодекса Украины (далее – ГК Украины). Договор поручительства является взаимным, (обязанности возлагаются на каждую из сторон) и консенсуальным (он считается заключенным с момента достижения сторонами в надлежащей форме согласия относительно всех существенных условий вне зависимости от совершения сторонами тех или других фактических действий по договору).
На основании договора поручительства доверитель выдает поверенному доверенность. Доверенность воссоздает полномочия поверенного, определенные условиями договора поручительства (ч. 1 ст. 1007 ГК Украины).
Сторонами договора поручительства является доверитель и поверенный. Поверенный – сторона, которая обязуется совершить определенные юридические действия; доверитель – сторона, которая поручает поверенному совершить такие действия.
Сторонами в договоре поручительства могут быть физические лица, которые приобрели полную гражданскую дееспособность (ст. ст. 30, 34, 35 ГК Украины), и юридические лица (ст. 80 ГК Украины). Юридические лица должны действовать в пределах своей уставной право– и дееспособности. В ряде случаев поверенным может быть только лицо, которое владеет соответствующей лицензией, например, в сфере оборота ценных бумаг.
Как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного могут выступать несколько лиц (ч. 1 ст. 540 ГК Украины).
ГК Украины не предусматривает обязательной письменной формы для договора поручительства. Поэтому при определении формы этого договора следует исходить из общих правил о форме правоотношений (ст. ст. 205-208 ГК Украины). Так, согласно с ч. 1 ст. 205 ГК Украины стороны имеют право выбирать форму правоотношения, если другое не установлено законом.
В случае, когда договор поручительства, составленный в письменной форме, его нотариальное удостоверение законом не требуется, но может быть инициировано самими сторонами (ч. 1 ст. 209 ГК Украины).
Государственной регистрации договор поручительства не подлежит (ч. 1 ст. 210 ГК Украины).
Среди условий договора выделяют две группы.
Во-первых, существенные условия, без достижения согласия в надлежащей форме, относительно которых договор считается незаключенным (п. 1 ч. 2 ст. 638 ГК Украины).
Во-вторых, другие условия, которые могут быть согласованы сторонами. К этой категории относятся:
* условия отношений, урегулированные законом диспозитивно, поэтому стороны могут отойти от положений закона и урегулировать эти отношения в договоре по-другому (о чем в каждой диспозитивной норме содержится соответствующая ссылка);
* условия отношений, которые вообще не урегулированы законом, поэтому стороны могут урегулировать эти отношения в договоре по собственному усмотрению (п. 1 ч. 3 ст. 6 ГК Украины).
Предмет договора – это четко определенные юридические действия, которые необходимо совершить поверенному (ч. 1 ст. 1003 ГК Украины). Предметом договора поручительства является предоставление нематериальных посреднических услуг. Порученные действия могут иметь как разовый, так и систематический характер.
Поверенный обязуется осуществить юридически значимые действия, то есть такие, которые образуют возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей доверителя (ч. 1 ст. 1000 ГК Украины) – подписание документов, заключение договоров.
Фактические действия поверенного (поиск контрагентов, наведение справок, осмотр имущества) не включаются в предмет договора поручительства, поскольку самостоятельного правового значения не имеют, и осуществляются лишь с целью реального выполнения юридических действий. Они являются условиями выполнения договора поручительства, а не его предметом.
Действия, которые необходимо совершить поверенному, должны быть правомерными, конкретными и осуществимыми (ч. 1 ст. 1003 ГК Украины).
Договором поручительства может быть установлено исключительное право поверенного на совершение от имени и за счет доверителя всех либо части юридических действий, предусмотренных договором (ч. 2 ст. 1000 ГК Украины).
Срок действия договора зависит от характера данного доверителем поручения. Договор поручительства может быть заключен бессрочно либо на любой определенный срок.
По общему правилу поверенный имеет право на оплату за выполнение своих обязанностей по договору поручительства (ч. 1 ст. 1002 ГК Украины), а доверитель обязан выплатить поверенному плату (ч. 4 ст. 1007 ГК Украины).
Стороны могут установить в договоре определенный размер оплаты за выполнение обязанностей поверенного. Если договор является оплатным, а размер оплаты за выполнение обязанностей поверенного в договоре не установлен, то такая оплата выплачивается в соответствии с обычными ценами на такие услуги (ч. 2 ст. 1002 ГК Украины).
Стороны могут установить в договоре определенный порядок выплаты поверенному оплаты за выполнение своих обязанностей по договору. Если договор является оплатным, а порядок выплаты за выполнение обязанностей поверенного в договоре не установлен, то такая оплата выплачивается после выполнения поручения (ч. 2 ст. 1002 ГК Украины).
Договором может быть ограничена территория, в пределах которой является действительным исключительное право поверенного на совершение от имени и за счет доверителя определенных договором юридических действий (ч. 2 ст. 1000 ГК Украины).
Но стороны могут установить в договоре бесплатное выполнение поверенным своих обязанностей, тогда такой договор приобретает характер безвозмездного (ч. 1 ст. 1002, ч. 4 ст. 1007 ГК Украины).
Расходы, понесенные поверенным, подлежат возмещению лишь тогда, когда они были осуществлены с согласия доверителя (исходя из содержания п. 1 ч. 1 ст. 1006 ГК Украины). Но в любом случае доверитель возмещает поверенному лишь фактические расходы, которые были необходимыми для выполнения договора поручительства. Если даже стороны согласовали размер расходов в договоре, это не запрещает поверенному требовать оплаты дополнительных расходов при условии, что они были необходимы для выполнения поручения.
Возможность установления права передать выполнение поручения другому лицу (заместителю) в договоре закреплена в п. 2 ч. 1 ст. 1005 ГК Украины. Кроме того, если поверенному была выдана доверенность с правом перепоручения (ст. 240 ГК Украины), то он может выдать заместителю нотариально удостоверенную доверенность (ч. 2 ст. 245 ГК Украины).
Если заместитель поверенного был указан в договоре поручительства, поверенный не отвечает за выбор заместителя и за совершенные им действия (ч. 3 ст. 1005 ГК Украины). Если договором поручительства не предусмотрена возможность совершения действий заместителем поверенного или такая возможность предусмотрена, но заместитель в договоре не указан, поверенный отвечает за выбор заместителя (ч. 4 ст. 1005 ГК Украины).
Если у поверенного нет права передавать выполнение поручения, которое он может иметь на основании договора или на основании закона (п. 2 ч. 1 ст. 1005 ГК Украины), то такой договор поручительства имеет личностно-доверительный (фидуциарный) характер, то есть поверенный должен выполнить данное ему поручение лично (п. 1 ч. 1 ст. 1005 ГК Украины). В таком случае требование лично выполнить поручение касается лишь юридических действий, которые составляют предмет договора. Для осуществления фактических действий, которые сопровождают юридические действия, поверенный может привлекать других лиц без уведомления об этом доверителя.
В силу закона за нарушение своих обязательств каждая сторона должна возместить второй стороне причиненные этим убытки (ч. 1 ст. 623 ГК Украины). Дополнительно стороны в договоре могут установить неустойку за нарушение того или иного обязательства (ч. 1 ст. 624 ГК Украины), в частности, за просрочку выполнения поверенным данного ему поручения.
Если порядок взыскания неустойки в договоре не установлен, неустойка подлежит взысканию в полном размере независимо от возмещения убытков (ч. 1 ст. 624 ГК Украины). Стороны могут установить в договоре другой порядок взыскания неустойки, в частности, один из таких видов неустойки:
* зачетная неустойка – убытки возмещаются лишь в части, в которой они не покрыты неустойкой (ч. 2 ст. 624 ГК Украины);
* исключительная неустойка – когда неустойка подлежит взысканию без права на возмещение убытков (ч. 3 ст. 624 ГК Украины);
* альтернативная неустойка – когда по выбору кредитора может быть либо взыскана неустойка, либо возмещены убытки (ч. 3 ст. 624 ГК Украины).
Стороны имеют право самостоятельно определить в договоре дополнительные (не установленные законом) основания для его изменения и расторжения (ч. 1 ст. 651 ГК Украины).
Среди оснований прекращения договора поручительства, предусмотренных законом, выделяются две группы. К первой относятся общие основания прекращения договора, характерные как для договора поручительства, так и для всех других видов договоров, то есть в связи с выполнением договора поручительства (ч. 1 ст. 599 ГК Украины). Вторую группу составляют особые основания прекращения договора поручительства, характерные именно для этого вида договоров. Они предусмотрены ч. 2 ст. 10008 ГК Украины и к ним относятся:
* отказ доверителя либо поверенного от договора;
* признание доверителя либо поверенного недееспособным, ограничение его гражданской дееспособности либо признание без вести пропавшим;
* смерть доверителя либо поверенного.
Отдел регистрации нормативно – правовых актов и объединений граждан, правовой работы и правового образования Главного управления юстиции в Одесской области
